BGE 78 I 431
62. Urteil vom 19. Dezember 1952 i. S. S.
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Regeste:
Wehrsteuer: Besteuerung des bei der Veräusserung eines
Gastwirtschaftsbetriebes erzielten Gewinnes (Art. 21 Abs. 1 lit. d
, Art. 43Abs. 2
WStB, Fassung vom 20. November 1942). Vorfrage der Buchführungspflicht.Impôt pour la défense nationale: Imposition du bénéfice réalisé par la vente
d'une auberge (art. 21 al. 1 lit. d, art. 43 al. 2 AIN, texte du 20 novembre
1942). Question préjudicielle de l'obligation de tenir des livres.
Imposta per la difesa nazionale: Imposizione del profitto realizzato con la
vendita di un'osteria (art. 21 cp. 1 lett. d, art. 43 cp. 2 DIN, testo 20
novembre 1942). Questione pregiudiziale relativa all'obbligo di tenere una
contabilità.
A. - S. betrieb von 1944 an ein Baugeschäft in A. und von 1945 an ausserdem
ein Gasthaus in E. Er verkaufte den Wirtschaftsbetrieb durch Vertrag vom 5.
Januar 1948, in welchem der Übergang von Nutzen und Gefahr auf den 1. April
1948 festgesetzt wurde. Das Baugeschäft trat er auf Ende 1948 seinem Sohne ab.
Bei der Veranlagung für die Wehrsteuer der V. Periode wurde er für den aus der
Veräusserung des Geschäftes in
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E. erzielten Gewinn der Sondersteuer nach Art. 43 Abs. 2
WStB (Fassung vom 20.November 1942) unterworfen. Der steuerbare Gewinn wurde im Einspracheverfahren
auf Fr. 65,000.- festgesetzt. Eine Beschwerde des Steuerpflichtigen gegen die
Belastung mit der Sondersteuer wurde von der kantonalen Rekurskommission am
29. Mai 1952 abgewiesen.
B. - S. erhebt Verwaltungsgerichtsbeschwerde mit dem Antrag, der Entscheid der
Rekurskommission sei aufzuheben und der Kapitalgewinn von Fr. 65,000.- von der
Besteuerung auszunehmen. Er macht geltend, dieser Gewinn sei nicht in einem
zum Eintrag im Handelsregister und damit zur Führung kaufmännischer Bücher
verpflichteten Unternehmen erzielt worden. Der Umsatz seines Baugeschäfts habe
im Jahre 1948 den nach Art. 54
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 54 - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce d'une libération ultérieure des apports est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce d'une libération ultérieure des apports est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif aux décisions du conseil d'administration; |
| b | les statuts modifiés; |
| c | en cas de libération en espèces, une attestation indiquant auprès de quelle banque les apports ont été déposés, à moins que la banque ne soit nommée dans l'acte authentique; |
| d | en cas de libération par conversion de fonds propres librement disponibles: |
| d1 | la preuve que le montant de l'augmentation est couvert (art. 652d, al. 2, CO), |
| d2 | la décision de l'assemblée générale permettant au conseil d'administration de disposer des fonds propres librement disponibles en vue d'une libération ultérieure, |
| d3 | un rapport du conseil d'administration signé par un de ses membres, |
| d4 | une attestation de vérification sans réserve d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État, d'un expert-réviseur agréé ou d'un réviseur agréé; |
| e | en cas d'apport en nature ou de compensation de créance: |
| e1 | un rapport du conseil d'administration signé par un de ses membres, |
| e2 | une attestation de vérification sans réserve d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État, d'un expert-réviseur agréé ou d'un réviseur agréé, |
| e3 | le cas échéant, les contrats d'apports en nature avec les annexes requises. |
| 2 | L'acte authentique relatif à la libération ultérieure des apports doit contenir les indications suivantes: |
| a | la constatation, par le conseil d'administration, que les apports effectués répondent aux conditions fixées par la loi, par les statuts et par la décision de l'assemblée générale; |
| b | le cas échéant, la décision du conseil d'administration relative à l'introduction des dispositions statutaires nécessaires en matière d'apports en nature, de compensation de créance et de conversion de fonds propres librement disponibles; |
| c | la décision du conseil d'administration relative à la modification des statuts quant au montant des apports effectués; |
| d | la mention de toutes les pièces justificatives et la confirmation, par l'officier public, qu'elles lui ont été présentées, à lui et au conseil d'administration; |
| e | la constatation qu'il n'existe pas d'autres apports en nature, compensations de créances et avantages particuliers que ceux mentionnés dans les pièces justificatives; |
| f | si les apports sont effectués dans une autre monnaie que celle du capital-actions, le taux de change appliqué. |
| 3 | L'inscription au registre du commerce mentionne: |
| a | la date de modification des statuts; |
| b | le nouveau montant des apports effectués. |
| 4 | En cas d'apport en nature ou de compensation de créance, les art. 43, al. 3, et 45, al. 2, s'appliquent par analogie. Si la libération ultérieure des apports a lieu par conversion de fonds propres librement disponibles, l'inscription doit le mentionner. |
25,000.- nicht erreicht. Übrigens könne wegen der seit dem Kriege
eingetretenen Teuerung nicht mehr ohne weiteres auf diese Summe abgestellt
werden. Der Beschwerdeführer sei nie zur Eintragung in das Handelsregister
aufgefordert worden. Es sei nicht Sache der Steuerbehörden, über die Frage der
Eintragungspflicht zu entscheiden.
C. - Die kantonale Rekurskommission und die eidg. Steuerverwaltung beantragen
Abweisung der Beschwerde.
Das Bundesgericht zieht in Erwägung:
Es ist nicht bestritten, dass der Beschwerdeführer seine Geschäftsbetriebe in
E. und A. im Laufe der für die Wehrsteuer V massgebenden Berechnungsperiode
(1947/48) aufgegeben und damit seine Erwerbstätigkeit dauernd eingestellt hat.
Ebensowenig ist streitig, dass er bei der Veräusserung des Unternehmens in E.
einen Kapitalgewinn von Fr. 65000.- erzielt hat. Er war daher bei der
Veranlagung zur Wehrsteuer V für diesen Gewinn zur Sondersteuer nach Art. 43
Abs. 2
WStB (Fassung vom 20. November 1942) heranzuziehen, sofern der Gewinnim Betriebe eines zur Führung kaufmännischer Bücher verpflichteten
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Unternehmens erzielt worden ist (Art. 21 Abs. 1 lit. d
WStB). DerBeschwerdeführer behauptet, diese Voraussetzung sei nicht erfüllt. Der Einwand
ist unbegründet.
Zur Führung kaufmännischer Bücher ist verpflichtet, wer gehalten ist, seine
Firma in das Handelsregister eintragen zu lassen (Art. 957
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SR 220 Première partie: Dispositions générales Titre premier: De la formation des obligations Chapitre I: Des obligations résultant d'un contrat CO Art. 957 - 1 Doivent tenir une comptabilité et présenter des comptes conformément au présent chapitre: |
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| 1 | Doivent tenir une comptabilité et présenter des comptes conformément au présent chapitre: |
| 1 | les entreprises individuelles et les sociétés de personnes qui ont réalisé un chiffre d'affaires supérieur à 500 000 francs lors du dernier exercice; |
| 2 | les personnes morales. |
| 2 | Les entreprises suivantes ne tiennent qu'une comptabilité des recettes et des dépenses ainsi que du patrimoine: |
| 1 | les entreprises individuelles et les sociétés de personnes qui ont réalisé un chiffre d'affaires inférieur à 500 000 francs lors du dernier exercice; |
| 2 | les associations et les fondations qui n'ont pas l'obligation de requérir leur inscription au registre du commerce; |
| 3 | les fondations dispensées de l'obligation de désigner un organe de révision en vertu de l'art. 83b, al. 2, CC797. |
| 3 | Le principe de régularité de la comptabilité s'applique par analogie aux entreprises visées à l'al. 2. |
ist verpflichtet, wer ein Handels-, Fabrikations- oder ein anderes nach
kaufmännischer Art geführtes Gewerbe betreibt (Art. 934 Abs. 1
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SR 220 Première partie: Dispositions générales Titre premier: De la formation des obligations Chapitre I: Des obligations résultant d'un contrat CO Art. 934 - 1 L'office du registre du commerce radie les entités juridiques qui n'exercent plus d'activités et n'ont plus d'actifs réalisables. |
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| 1 | L'office du registre du commerce radie les entités juridiques qui n'exercent plus d'activités et n'ont plus d'actifs réalisables. |
| 2 | Pour ce faire, l'office du registre du commerce somme l'entité juridique de faire valoir un intérêt au maintien de l'inscription. Si la sommation est sans résultat, il somme les autres personnes concernées, par une publication dans la Feuille officielle suisse du commerce, de faire valoir un tel intérêt. Si cette sommation est également sans résultat, l'entité juridique est radiée.781 |
| 3 | Lorsqu'une autre personne concernée fait valoir un intérêt au maintien de l'inscription, l'office du registre du commerce transmet l'affaire au tribunal afin que celui-ci tranche. |
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 52 Constatations du conseil d'administration et modification des statuts - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif à la décision du conseil d'administration (art. 653g, al. 3, CO); |
| b | les statuts modifiés; |
| c | l'attestation de vérification d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État ou d'un expert-réviseur agréé (art. 653f, al. 1, CO); |
| d | en cas d'émission d'actions au porteur par une société qui n'en avait pas précédemment, une preuve que la société a des titres de participation cotés en bourse ou que toutes les actions au porteur sont émises sous forme de titres intermédiés au sens de la LTI99. |
| 2 | ...100 |
| 3 | Le contenu de l'inscription est régi par l'art. 48, qui s'applique par analogie. |
HRegV). Die Tatsache, dass der Beschwerdeführer nicht eingetragen wurde,
schliesst nicht aus, dass im vorliegenden Verfahren vorfrageweise geprüft
wird, ob er zur Eintragung verpflichtet gewesen wäre. Nach Schweizerischem
Recht sind die Behörden befugt, zur Begründung ihrer Entscheidungen auch
solche Rechtsfragen zu lösen, die dem Erkenntnisgebiet einer anderen Behörde
angehören und von dieser (noch) nicht entschieden worden sind (BGE 74 I 164
Erw. 9; Art. 96 Abs. 3
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 52 Constatations du conseil d'administration et modification des statuts - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif à la décision du conseil d'administration (art. 653g, al. 3, CO); |
| b | les statuts modifiés; |
| c | l'attestation de vérification d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État ou d'un expert-réviseur agréé (art. 653f, al. 1, CO); |
| d | en cas d'émission d'actions au porteur par une société qui n'en avait pas précédemment, une preuve que la société a des titres de participation cotés en bourse ou que toutes les actions au porteur sont émises sous forme de titres intermédiés au sens de la LTI99. |
| 2 | ...100 |
| 3 | Le contenu de l'inscription est régi par l'art. 48, qui s'applique par analogie. |
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 52 Constatations du conseil d'administration et modification des statuts - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce de la décision du conseil d'administration relative aux constatations quant à l'exercice des droits de conversion et d'option et de la décision relative à l'adaptation des statuts est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif à la décision du conseil d'administration (art. 653g, al. 3, CO); |
| b | les statuts modifiés; |
| c | l'attestation de vérification d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État ou d'un expert-réviseur agréé (art. 653f, al. 1, CO); |
| d | en cas d'émission d'actions au porteur par une société qui n'en avait pas précédemment, une preuve que la société a des titres de participation cotés en bourse ou que toutes les actions au porteur sont émises sous forme de titres intermédiés au sens de la LTI99. |
| 2 | ...100 |
| 3 | Le contenu de l'inscription est régi par l'art. 48, qui s'applique par analogie. |
Das Wirtschaftsgewerbe, wie es der Beschwerdeführer in E. betrieben hat, ist
ein Handelsgewerbe im Sinne von Art. 53 lit. A Ziff. 1
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 53 Épuration de la clause statutaire relative au capital conditionnel - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce de la suppression ou de l'adaptation de la clause statutaire relative au capital conditionnel est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce de la suppression ou de l'adaptation de la clause statutaire relative au capital conditionnel est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif à la décision du conseil d'administration (art. 653i, al. 1, CO); |
| b | l'attestation de vérification d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État ou d'un expert-réviseur agréé (art. 653i, al. 2, CO); |
| c | les statuts modifiés. |
| 2 | L'inscription au registre du commerce mentionne: |
| a | la date de la modification des statuts; |
| b | le fait que la clause relative au capital conditionnel est supprimée ou modifiée. |
bewegliche Sachen erwirbt und in unveränderter oder veränderter Form
weiterveräussert. Es ist nach Art. 54
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SR 221.411 Ordonnance du 17 octobre 2007 sur le registre du commerce (ORC) ORC Art. 54 - 1 La réquisition d'inscription au registre du commerce d'une libération ultérieure des apports est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
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| 1 | La réquisition d'inscription au registre du commerce d'une libération ultérieure des apports est accompagnée des pièces justificatives suivantes: |
| a | l'acte authentique relatif aux décisions du conseil d'administration; |
| b | les statuts modifiés; |
| c | en cas de libération en espèces, une attestation indiquant auprès de quelle banque les apports ont été déposés, à moins que la banque ne soit nommée dans l'acte authentique; |
| d | en cas de libération par conversion de fonds propres librement disponibles: |
| d1 | la preuve que le montant de l'augmentation est couvert (art. 652d, al. 2, CO), |
| d2 | la décision de l'assemblée générale permettant au conseil d'administration de disposer des fonds propres librement disponibles en vue d'une libération ultérieure, |
| d3 | un rapport du conseil d'administration signé par un de ses membres, |
| d4 | une attestation de vérification sans réserve d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État, d'un expert-réviseur agréé ou d'un réviseur agréé; |
| e | en cas d'apport en nature ou de compensation de créance: |
| e1 | un rapport du conseil d'administration signé par un de ses membres, |
| e2 | une attestation de vérification sans réserve d'une entreprise de révision soumise à la surveillance de l'État, d'un expert-réviseur agréé ou d'un réviseur agréé, |
| e3 | le cas échéant, les contrats d'apports en nature avec les annexes requises. |
| 2 | L'acte authentique relatif à la libération ultérieure des apports doit contenir les indications suivantes: |
| a | la constatation, par le conseil d'administration, que les apports effectués répondent aux conditions fixées par la loi, par les statuts et par la décision de l'assemblée générale; |
| b | le cas échéant, la décision du conseil d'administration relative à l'introduction des dispositions statutaires nécessaires en matière d'apports en nature, de compensation de créance et de conversion de fonds propres librement disponibles; |
| c | la décision du conseil d'administration relative à la modification des statuts quant au montant des apports effectués; |
| d | la mention de toutes les pièces justificatives et la confirmation, par l'officier public, qu'elles lui ont été présentées, à lui et au conseil d'administration; |
| e | la constatation qu'il n'existe pas d'autres apports en nature, compensations de créances et avantages particuliers que ceux mentionnés dans les pièces justificatives; |
| f | si les apports sont effectués dans une autre monnaie que celle du capital-actions, le taux de change appliqué. |
| 3 | L'inscription au registre du commerce mentionne: |
| a | la date de modification des statuts; |
| b | le nouveau montant des apports effectués. |
| 4 | En cas d'apport en nature ou de compensation de créance, les art. 43, al. 3, et 45, al. 2, s'appliquent par analogie. Si la libération ultérieure des apports a lieu par conversion de fonds propres librement disponibles, l'inscription doit le mentionner. |
wenn die jährliche Roheinnahme Fr. 25000.- erreicht (HIS, Komm. zu Art. 934
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SR 220 Première partie: Dispositions générales Titre premier: De la formation des obligations Chapitre I: Des obligations résultant d'un contrat CO Art. 934 - 1 L'office du registre du commerce radie les entités juridiques qui n'exercent plus d'activités et n'ont plus d'actifs réalisables. |
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| 1 | L'office du registre du commerce radie les entités juridiques qui n'exercent plus d'activités et n'ont plus d'actifs réalisables. |
| 2 | Pour ce faire, l'office du registre du commerce somme l'entité juridique de faire valoir un intérêt au maintien de l'inscription. Si la sommation est sans résultat, il somme les autres personnes concernées, par une publication dans la Feuille officielle suisse du commerce, de faire valoir un tel intérêt. Si cette sommation est également sans résultat, l'entité juridique est radiée.781 |
| 3 | Lorsqu'une autre personne concernée fait valoir un intérêt au maintien de l'inscription, l'office du registre du commerce transmet l'affaire au tribunal afin que celui-ci tranche. |
OR, Nr. 29; BGE 70 I 205). An diese Begrenzung sind die das Gesetz anwendenden
Behörden gebunden; sie könnte nur durch Revision der HRegV geändert werden.
Die Roheinnahmen des Beschwerdeführers aus dem Gastwirtschaftsbetrieb in E.
haben laut Buchhaltung im Jahre 1946 Fr. 41199.-, im Jahre 1947 Fr. 46542.-
und im ersten Quartal 1948 Fr. 11317.-, umgerechnet auf das ganze Jahr 1948
also Fr. 45268.- betragen. Es unterliegt daher keinem Zweifel, dass der
Beschwerdeführer verpflichtet gewesen wäre, diesen Betrieb im Handelsregister
eintragen zu lassen, und dass er infolgedessen
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auch gehalten war, hiefür kaufmännische Bücher zu führen.
Ob die Verpflichtung zur Eintragung und kaufmännischen Buchführung auch für
das Baugeschäft bestanden hätte, braucht nicht geprüft zu werden, da ohnehin
feststeht, dass der Kapitalgewinn, um den es geht, aus der Veräusserung eines
diesen Verpflichtungen unterworfenen Unternehmens erzielt worden ist.
Demnach erkennt das Bundesgericht: Die Beschwerde wird abgewiesen.