S. 53 / Nr. 17 Strafgesetzbuch (d)

BGE 72 IV 53

17. Urteil des Kassationshofes vom 10. Juli 1946 i.S. Möri gegen
Staatsanwaltschaft des Kantons Aargau und Kappeler.

Regeste:
1. Art. 137 Ziff. 1

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 137 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui est puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire, en tant que les conditions prévues aux art. 138 à 140 ne sont pas réalisées.
	2.	Si l'auteur a trouvé la chose ou si celle-ci est tombée en son pouvoir indépendamment de sa volonté,s'il agit sans dessein d'enrichissement, ousi l'acte est commis au préjudice des proches ou des familiers,l'infraction n'est poursuivie que sur plainte.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB. Diebstahl ist auch möglich an einer Sache, die
beweglich gemacht werden muss, bevor sie weggenommen werden kann.
2. Art. 335 Ziff. 1 Abs. 1

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 335
	1.	Les cantons conservent le pouvoir de légiférer sur les contraventions de police qui ne sont pas l'objet de la législation fédérale.
	2.	Ils peuvent édicter des sanctions pour les infractions au droit administratif et au droit de procédure cantonaux.

StGB. Die Kantone dürfen die Wegnahme stehenden
Holzes und nicht eingesammelter Feld- oder Gartenfrüchte von geringem Wert mit
blosser Übertretungsstrafe bedrohen. Tun sie es nicht, so ist die Tat als
Diebstahl (Art. 137

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 137 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui est puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire, en tant que les conditions prévues aux art. 138 à 140 ne sont pas réalisées.
	2.	Si l'auteur a trouvé la chose ou si celle-ci est tombée en son pouvoir indépendamment de sa volonté,s'il agit sans dessein d'enrichissement, ousi l'acte est commis au préjudice des proches ou des familiers,l'infraction n'est poursuivie que sur plainte.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB) oder Entwendung (Art. 138

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 138 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui et qui lui a été confiée,quiconque, sans droit, emploie à son profit ou au profit d'un tiers des valeurs patrimoniales qui lui ont été confiées, est puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire.L'abus de confiance commis au préjudice des proches ou des familiers n'est poursuivi que sur plainte.
	2.	Si l'auteur agit en qualité de membre d'une autorité, de fonctionnaire, de tuteur, de curateur, de gérant de fortunes ou dans l'exercice d'une profession, d'une industrie ou d'un commerce auquel les pouvoirs publics l'ont autorisé, il est puni d'une peine privative de liberté de dix ans au plus ou d'une peine pécuniaire.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB) zu bestrafen.
1. Art. 137 ch. 1 CP. Le vol peut aussi porter sur une chose qui doit être
rendue mobilière avant de pouvoir être soustraite.
2. Art. 335 ch. 1 al. 1 CP. Les cantons peuvent frapper d'une simple peine
contraventionnelle la soustraction de bois sur pied ou de produits agricoles
ou horticoles non récoltés de peu de valeur. Lorsqu'un canton n'a pas fait
usage de cette faculté, l'acte doit être réprimé comme vol (art. 137 CP) ou
comme larcin (art. 138 CP).
1. Art. 137, cifra 1 CP. Il furto può perpetrarsi anche su una cosa che
dev'essere resa mobile prima di poter essere sottratta.
2. Art. 335, cifra 1, cp. 1 CP. I Cantoni possono punire come una semplice
contravvenzione il fatto di portar via legua non ancora tagliata o prodotti
agricoli od orticoli non ancora raccolti, purchè di poco valore. Se il Cantone
non si è valso di siffatta competenza, l'atto dev'essere punito come un furto
(art. 137 CP) o come una sottrazione di poca entità (art. 138 CP).

A. ­ Landwirt Möri wurde am 28. Februar 1946 vom Bezirksgericht Zurzach wegen
Diebstahls zu einer bedingt vollziehbaren Gefängnisstrafe von zehn Tagen und
gegenüber dem Zivilkläger Kappeler zu hundert Franken Schadenersatz
verurteilt, weil er im Herbst 1945 absichtlich und unberechtigterweise durch
sein Vieh die Wiese Kappelers vollständig hatte abweiden lassen. Die
Beschwerde des Verurteilten wurde vom Obergericht des Kantons Aargau am 31.
Mai 1946 abgewiesen.

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B. ­ Möri führt Nichtigkeitsbeschwerde mit den Anträgen, das Urteil des
Obergerichts sei aufzuheben, er sei von Schuld und Strafe freizusprechen und
die Forderung des Zivilklägers sei auf den Zivilweg zu verweisen. Zur
Begründung macht der Beschwerdeführer geltend, die Bestimmung über Diebstahl
sei nicht anwendbar, weil mit Grund und Boden verbundene Feldfrüchte und Gras
nicht bewegliche Sachen seien. Feldfrevel sei zudem ein dem
Übertretungsstrafrecht der Kantone vorbehaltener Tatbestand, im Kanton Aargau
aber nicht strafbar. Man dürfe nicht an Stelle des aufgehobenen alten
kantonalen Strafrechts, das den Feldfrevel als qualifizierten Diebstahl
behandelt habe, Art. 137

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 137 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui est puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire, en tant que les conditions prévues aux art. 138 à 140 ne sont pas réalisées.
	2.	Si l'auteur a trouvé la chose ou si celle-ci est tombée en son pouvoir indépendamment de sa volonté,s'il agit sans dessein d'enrichissement, ousi l'acte est commis au préjudice des proches ou des familiers,l'infraction n'est poursuivie que sur plainte.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB anwenden.
C. ­ Die Staatsanwaltschaft des Kantons Aargau beantragt, die Beschwerde sei
abzuweisen.
Der Kassationshof zieht in Erwägung:
1. ­ Indem der Beschwerdeführer das Gras hat abweiden lassen, hat er es zur
beweglichen Sache gemacht. Dass es vorher als Bestandteil des Grundstückes
unbeweglich war, steht der Anwendung des Art. 137 Ziff. 1

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 137 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui est puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire, en tant que les conditions prévues aux art. 138 à 140 ne sont pas réalisées.
	2.	Si l'auteur a trouvé la chose ou si celle-ci est tombée en son pouvoir indépendamment de sa volonté,s'il agit sans dessein d'enrichissement, ousi l'acte est commis au préjudice des proches ou des familiers,l'infraction n'est poursuivie que sur plainte.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB nicht im Wege.
Einen Grund, der den Gesetzgeber hätte veranlassen können, die Tat dann nicht
als Diebstahl zu behandeln, wenn der Täter die Sache vor der Wegnahme zuerst
beweglich machen muss, vermag der Beschwerdeführer nicht zu nennen.
2. ­ Im Entwurf des Bundesrates war Wald- und Feldfrevel, d. h. die in der
Absicht unrechtmässiger Bereicherung erfolgende Wegnahme stehenden Holzes oder
nicht eingesammelter Feld- oder Gartenfrüchte von geringem Wert mit Haft oder
Busse bedroht, im Vergleich zum Diebstahl also privilegiert (Art. 299). Die
Bundesversammlung strich diese Bestimmung zusammen mit anderen, um dem
kantonalen Übertretungsstrafrecht mehr Raum zu geben (StenBull, Sonderausgabe,
NatR 506 f., StR 235). Daher sind die Kantone befugt, die erwähnte
Privilegierung vorzunehmen, d. h. den Wald- und den Feldfrevel

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mit blosser Übertretungsstrafe zu bedrohen (Art. 335 Ziff. 1 Abs. 1

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 335
	1.	Les cantons conservent le pouvoir de légiférer sur les contraventions de police qui ne sont pas l'objet de la législation fédérale.
	2.	Ils peuvent édicter des sanctions pour les infractions au droit administratif et au droit de procédure cantonaux.

StGB).
Machen sie von dieser Möglichkeit nicht Gebrauch, so zieht die Wegnahme
stehenden Holzes oder nicht eingesammelter Feld- oder Gartenfrüchte gleich wie
die Wegnahme anderer beweglicher Sachen die Strafe des Diebstahls (Art. 137

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 137 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui est puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire, en tant que les conditions prévues aux art. 138 à 140 ne sont pas réalisées.
	2.	Si l'auteur a trouvé la chose ou si celle-ci est tombée en son pouvoir indépendamment de sa volonté,s'il agit sans dessein d'enrichissement, ousi l'acte est commis au préjudice des proches ou des familiers,l'infraction n'est poursuivie que sur plainte.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB) oder der Entwendung (Art. 138

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 138 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui et qui lui a été confiée,quiconque, sans droit, emploie à son profit ou au profit d'un tiers des valeurs patrimoniales qui lui ont été confiées, est puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire.L'abus de confiance commis au préjudice des proches ou des familiers n'est poursuivi que sur plainte.
	2.	Si l'auteur agit en qualité de membre d'une autorité, de fonctionnaire, de tuteur, de curateur, de gérant de fortunes ou dans l'exercice d'une profession, d'une industrie ou d'un commerce auquel les pouvoirs publics l'ont autorisé, il est puni d'une peine privative de liberté de dix ans au plus ou d'une peine pécuniaire.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

StGB) nach sich. Selbst wenn der vom
Obergericht widerlegte Standpunkt des Beschwerdeführers, wonach das
aargauische Recht den Wald- und den Feldfrevel nicht mehr mit Strafe bedrohe,
richtig wäre, müsste daher die eidgenössische Bestimmung über Diebstahl
angewendet werden. Im vorliegenden Falle gilt sie aber schon deshalb, weil das
abgeweidete Gras nach der verbindlichen Feststellung der kantonalen Instanzen
hundert Franken wert war, ein Betrag, der nicht gering ist und daher der
Anwendung der kantonalen Bestimmung über Feldfrevel von Bundesrechts wegen
entgegensteht.
3. ­ Auf den Zivilpunkt ist nicht einzutreten (Art. 277quater Abs. 2

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 138 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui et qui lui a été confiée,quiconque, sans droit, emploie à son profit ou au profit d'un tiers des valeurs patrimoniales qui lui ont été confiées, est puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire.L'abus de confiance commis au préjudice des proches ou des familiers n'est poursuivi que sur plainte.
	2.	Si l'auteur agit en qualité de membre d'une autorité, de fonctionnaire, de tuteur, de curateur, de gérant de fortunes ou dans l'exercice d'une profession, d'une industrie ou d'un commerce auquel les pouvoirs publics l'ont autorisé, il est puni d'une peine privative de liberté de dix ans au plus ou d'une peine pécuniaire.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

, Art. 271
Abs. 2

RS 311.0 CP Code pénal suisse du 21 décembre 1937 Art. 138 [1]
	1.	Quiconque, pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichissement illégitime, s'approprie une chose mobilière appartenant à autrui et qui lui a été confiée,quiconque, sans droit, emploie à son profit ou au profit d'un tiers des valeurs patrimoniales qui lui ont été confiées, est puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire.L'abus de confiance commis au préjudice des proches ou des familiers n'est poursuivi que sur plainte.
	2.	Si l'auteur agit en qualité de membre d'une autorité, de fonctionnaire, de tuteur, de curateur, de gérant de fortunes ou dans l'exercice d'une profession, d'une industrie ou d'un commerce auquel les pouvoirs publics l'ont autorisé, il est puni d'une peine privative de liberté de dix ans au plus ou d'une peine pécuniaire.
[1] Nouvelle teneur selon le ch. I 1 de la LF du 17 déc. 2021 sur l'harmonisation des peines, en vigueur depuis le 1er juil. 2023 (RO 2023 259; FF 2018 2889).

BStP).
Demnach erkennt der Kassationshof:
Die Nichtigkeitsbeschwerde im Strafpunkt wird abgewiesen; im Zivilpunkt wird
darauf nicht eingetreten.