BGE-36-I-458 - 1910-10-14 - DTF - Diritto costituzionale - 458 B Entscheidungen der Schuldbetreibungs- 85. Eutscheid vom 14. Oktober 1910 in

458 B Entscheidungen der Schuldbetreibungs-

85. Eutscheid vom 14. Oktober 1910 in Sachen Hchweizerische Mittel-auch

Art. 251 SchKG: Begriff der verspäteten Konkurseingabe. Unzulässlgkeit
einer solchen an Stelle einer unterlassenen Anfechtung des
Kollolcationsplanes.

A. In dem über Albert Feller, gewesenen Angestellten in Bern, ergangenen
Konkurs gaben die Ersparniskasse von Konolfingen in Grosshöchstetten sowie
die Schweizerische Volksbank in Bern je eine Forderung von 19,155 Fr. 20
Cts. und 5360 Fr. 70 Ets. (wovon 5000 Fr. restanzliches Kapital und 360
Fr. 70 Ets. Zins und Kommission bis 4. November 1909) ein, welche beide
auf die Mühlebesitzung des Gemeinschuldners in Mirchel pfandversichert
waren. Weder die ss eine noch die andere Pfandgläubigerin legte ihrer
Eingabe den Forderungstitel bei.

Durch die Angaben des Konkursamts Konolfingen in dem über die Liegenschaft
in Mirchel aufgenommenen Inventar irregeführt, kollozierte das Konkursamt
Bern-Stadt die Forderung der Ersparniskasse von Konolfingen im ]. unb
diejenige der Volksbank im II. Rang, während in Wirklichkeit letztere
Forderung der ersteren voi-ging. Der am 7. April 1910 aufgelegte
Kollokationsplan wurde jedoch von der Schweizerischen Volksbank
nicht angefochten und erwuchs in Rechtskraft. Am 4. Mai wurde die
Mühlebesitzung unter Überbindung der Forderung der Ersparniskasse an
den Erwerber versteigert.

Einige Tage darauf, d. h. am 13. Mai 1910, richtete die Volksbank eine
Ergänzungseingabe an das Konkursamt, worin sie für ihre Forderung
von 5503 Fr. 30 Ets. gegen Feller (unter Berechnung von Zins und
Kommission bis zum 4. Mai 1910 den Titelsrechten entsprechend Anweisung
auf die Mühlebesitzung im I. Hypothekarrang verlangte und nunmehr den
Forderungstitel (Kaufbeile vom 23. März 1900) einlegte. Die Volksbank
machte geltend, die Kollozierung der Forderung sei anrichtigerweise
im II. Rang erfolgt, da ihrer ersten Eingabe die BEweismittel nicht
beilagen. Es werde Abänderung des Kollokations-und Konkurskammer. N°
85. 459

planes und der Rangstellung nach dem Forderttngstitel verlangt.
Die Hypothekarforderung der Ersparniskasfe Konolfingen stehe im Range
derjenigen der Volksbank nach.

Nachdem sie sich von der Richtigkeit der Angaben der Volksbank überzeugt
hatte, entsprach die Konkursverwaltung mit Verfügung vom 20. Mai 1910
ihrem Begehren und änderte demgemäss den Kollokationsplan dahin ab, dass
die Volksbank im I. Rang und die Ersparniskasse Konolfingen im II. Rang
auf den Erlös aus der Versteigerung der Mühlebesitzung kolloziert wurde.

B. Hiegegen führte die Ersparnis-fasse Konolfingen bei der kantonalen
Aufsichtsbehörde Beschwerde, mit dem Begehren um Aufhebung
der angefochtenen Verfügung. Zur Begründung führte sie aus, die
Ergänzungseingabe der Volksbank könne nicht als verspätete Konkurseingabe
im Sinne von Art. 251 SchKG angesehen werden und der Kollokationsplan
sei daher zu Unrecht abgeändert worden. Zudem komme der Überbindung der
Pfandforderung an den Ersteigerer die gleiche rechtliche Wirkung zu,
wie einer Auszahlung des Erlöses aus der Verwertung des Pfandes, sodass
eine Änderung bezüglich des Pfandrechtsranges tatsächlich unmöglich
geworden sei und die Volksbank einen Anspruch auf das schon verteilte
Massavermögen sowieso nicht mehr erheben könnte.

Die kantouale Aufsichtsbehörde hat die Beschwerde mit Entscheid vom
29. Juni 1910 aus der zweiten von der Beschwerdeführerin entwickelten
Erwägung begründet erklärt, ohne die Frage zu prüfen, ob es sich bei
der zweiten Eingabe der Volksbank um eine ver-" spätete Eingabe im Sinne
von Art. 251 SchKG gehandelt habe.

C. Diesen ihr am 16. September 1910 notisizierten Entscheid hat
die schweizerische Volksbank nunmehr innert Frist ans Bundesgericht
weitergezogen. Die Ausführungen der Rekurrentin lassen sich wie folgt
zusammenfassen: Laut Art. 219 SchKG werden die pfandverficherten
Forderungen nach dem durch das kantonale Recht bestimmten Rang aus dem
Ergebnis der Verwertung der Pfänder vorweg bezahlt. Eine Kollokation
dieser Forderungen sei daher nicht notwendig. Es genüge, in der
Verteilungsliste ihren Rang festzustellen In casu sei nun die Ber-

460 B. Entscheidungen der Schuldbeireibungs-

teilungsliste noch nicht aufgestellt gewesen. Die Rekurrentin habe
durch Eingabe ihrer Forderung und genaue Angabe des Forderungstiiels,
aus welchem die Rangverhälnisse entnommen werden konnten, ihre Rechte
in genügender Weise gewahrt. Es sei unzulässig, in der Überbindung der
Pfandhaftung an den Ersteigerer der Mühlebesitzung schon eine definitive
Zuteilung zu erblicken. Die Rekurrentin habe bis zum Schluss des
Konkursverfahrens eine verspätete Konkurseingabe einreichen, bezw. durch
Vorlage ihres Forderungstitels ihre frühere Eingabe ergänzen können und
infolge ihrer neuen Eingabe habe der bereits in Rechtskraft erwachsene
Kollokationsplan abgeändert werden müssen.

Die Schuldbetreibungs und Konkurskammer zieht in Erwägung:

1. In Frage steht, ob das Konkursamt Bern-Stadt mit Recht den bereits in
Rechtskraft erwachsenen Kollokationsplan im Konkurs Feller nachträglich im
Sinn der Ergänzungseingabe der Rekurrentin abgeändert hat. Damit hat die
von der Rekurrentin aufgeworfene weitere Frage, ob die pfandrersicherten
Forderungen überhaupt in den Kollokationsplan aufzunehmen seien, nichts zu
tun. Die Rekurrentin setzt sich zudem mit dem in ihrer Ergänzungseingabe
gestellten Begehren, es sei der Kollokationsplan dahin abzuändern,
dass ihre Forderung im I. statt im II. Rang auf den Erlös aus der
Mühlebesitzung kolloziert werde, direkt in Widerspruch, wenn sie nunmehr
geltend macht, dass die pfandoersicherten Forderungen überhaupt nicht
in den Kollokationsplan gehören, weil ihr gegenseitiger Rang durch das
kantonale Recht bestimmt merde. Dass übrigens diese Auffassung unhaltbar
ist, bedarf keiner weitern Erörterung.

2. Zur Sache selber ist zu sagen, dass laut Art. 251 SchKG verspätete
Konkurseingaben freilich bis zum Schluss des Konkursverfahrens angebracht
werden können und dass die Zulassung solcher Forderungen die Abänderung
eines bereits in Rechtskraft erwachsenen Kollokationsplanes zur Folge
haben kann, wobei der Gläubiger jedoch auf Abschlagsverteilungen, welche
vor seiner Anmeldung stattgefunden haben, keinen Anspruch hat.

Die Ergänzungseingabe der Rekurrentin vom 13. Mai 1910 kann aber nicht als
eine verspätete Konkurseingabe im Sinn vonund Konkurskammer. N° 85. 451

Art. 251 SchKG angesehen werden. Unter diesem Begriff ist nur die
nachträgliche Geltendmachung eines materiellen Rechtsanspruchs zu
verstehen, welcher im Konkurs Überhaupt noch nicht eingegeben worden
war, in Verbindung mit dem Gesuch um nachträgliche Kollozierung
des Anspruchs. In casu liegt aber die Sache nicht so. Die Von der
Rekurrentin in ihrer zweiten Eingabe geltend gemachte Forderung
war von ihr bereits früher eingegeben und rechtsgültig kolloziert
worden. Sie konnte daher nicht den Gegenstand einer neuen Eingabe
bilden. Zn ihrer Ergänzungseingabe verlangte die Rekurrentin denn
auch lediglich die Kollozierung ihrer bereits in den Kollokationsplan
aufgenommenen Forderung, mit der alleinigen Änderung, dass sie einen
andern pfandrechtlichen Rang beanspruchte als den ihr im Kollokationsplan
zugewiesenen.

Es handelt sich somit in Wirklichkeit um eine Anfechtung des
Kollokationsplanes, welche laut Gesetz während der zehntägigen
Auslagefrift des Art. 250 auf dem Klageweg hätte erhoben werden
sollen. Die Rekurrentin hat diese Unterlassung dadurch gut zu machen
versucht, dass sie zum Aushülfsmittel einer angeblich verspäteten
Konkurseingabe griff. Ein solches Vorgehen lässt sich aber mit dem
Gesetz nicht vereinbaren. Die Auffassung der Rekurrentin würde in
Wirklichkeit dazu führen, dass der Rang sämtlicher im rechtskräftig
gewordenen Kollokationsplan enthaltener Forderungen bis zum Konkursschluss
wieder in Frage gestellt werden könnte, was selbstverständlich durchaus
unzulässig wäre. Das Konkursamt hat demnach die nachträgliche Eingabe
der Rekurrentin zu Unrecht in Betracht gezogen und den Kollokationsplan
dementsprechend abgeändert.

3. Unter diesen Umständen braucht das weitere, von der Ersparniskasse
Konolfingen in ihrer Beschwerde an die kantonale Aufsichtsbehörde
vorgebrachte Argument, welches die Vorinstanz zum ihrigen gemacht
hat und wonach in der Überbindung der Forderung der Ersparniskasse an
den Ersteigerer bereits eine definitive Zuteilung des Erlöses an die
Ersparniskasse zu erblicken sei, nicht näher untersucht zu werden, da
das in Erwägung 2 hievor entwickelte Motiv schon an sich notwendig zur
Abweisung des Rekuxses und zur Bestätigung des Vorentscheides führt.

462 B. Entscheidungen der Schuldbetreibungs-

Demnach hat die Schuldbetreibungs und Konkurskammer erkannt: Der Rekurs
wird abgewiesen.

86. Entscheid vom 19. Oktober 1910 in Sachen Holler-Cswald.

Art. 17 Abs. 2 SchKG: Beginn der Frist zur Anfechtung des Zah-lungsbefehls
auf dem Beschwerdeweg durch den Gläubiger. Recht und Pflichtdes
Betreibungsamtes, begangene Fehler während der Beschwerdefrist zu
berichtigen. Zulässigkeit der nachträglichen Streichung einer ohne
Begehren des Gläubigers in einer Pachtzinsbetreibnng in den Zahlungsbefehl
aufgenommenen Answeisnngsandrohung ohne Anhebung einer neuen Betreibung.

A. Am 30. Juli 1910 hat Hermann Rüetschi, Glockengiesser in Aarau, für
eine Pachtzinsforderung von 500 Fr. ein Betreibungsbegehren gegen den
Rekurrenten Jakob Koller-Oswald, früher Färber in Aarau, eingereicht, mit
der Bemerkung, dass er Wahrung seines Retentionsrechtes und Einleitung der
Betreibung aus Pfandverwertung verlange. In dem dem Rekurrenten gleichen
Tages zugestellten Zahlungsbefehl war ihm ausserdem die Vertragsauflösung
und Ausweisung für den Fall der Nichtbezahlung innert sechzig Tagen nach
Art. 312 OR angedroht.

Gegen diesen von ihm nicht verlangten Zusatz protestierte der Gläubiger
bei Erhalt des Doppels des Zahlungsbefehls nach Ablauf der Frist zur
Erhebung des Rechtsvorschlages; das Betreibungsamt strich infolgedessen
den bezüglichen Passus im Gläubigerdoppel und gab dem Schuldner davon
am 17. August schriftlich Kenntnis

B. Dieser beschwerte sich hierüber bei der untern Aufsichtsbehörde,
mit dem Begehren um Aufhebung der nachträglichen Abänderung des
Zahlungsbefehls, welcher für beide Parteien in Rechtskraft erwachsen sei.

Der Gerichtspräsident von Aarau als untere Aufsichtsbehörde wies die
Beschwerde mit Entscheid vom 31. August 1910 ab-und Konkurskammer. N°
86. 463

hob jedoch gleichzeitig die ganze Betreibung als eine irrtümliche auf,
da die nach Ablauf der zehntägigen Beschwerdefrift erfolgte Abänderung des
Zahlungsbefehls nicht geschützt werden könne, und hielt das Betreibungsamt
an, eine neue, dem Begehren des Gläubigers entsprechende Betreibung
anzuheben.

Die kantonale Aufsichtsbehörde dagegen, an welche der Schuldner weiter
rekurrierte, begnügte sich damit, die Androhung der Vertragsauflösung
und der Ausweisung in beiden Exemplaren des Zahlungsbefehles als
ungültig zu erklären und hob die weitergehenden Anordnungen der
untern Aufsichtsbehörde auf. Dieser Entscheid ist in der Hauptsache
wie folgt motiviert: Nach Art. 282 SchKG sei bei der Betreibung für
Mietund Pachtzinsforderungen die fragliche Androhung nur aufBegehren
des Gläubigers in den Zahlungsbefehl aufzunehmen. Wenn nun das Amt in
casu unterlassen habe, den bezüglichen Passus im amtlichen Formular
zu streichen, so habe es gesetzwidrig und offenkundig aus Versehen
gehandelt. Laut konstanter bundesgerichtlicher Praxis können solche
Massnahmen vom Amt selber innert der zehntägigen Beschwerdefrist und
absolut anfechtbare, wie die vorliegende, auch nach Ablauf dieser Frist
vom Amt berichtigt werden. Von einer Konvaleszenz des Zahlungsbefehls
könne in casu deshalb keinesfalls die Rede sein, weil die amtliche
Berichtigung am 17. August stattgefunden habe und zu dieser Zeit
die Beschwerdefrist dem betroffenen Gläubiger noch offen gestanden
fei. Doch hätte das Amt auch das Schuldnerdoppel des Zahlungsbefehls
berichtigen sollen, was nachzuholen sei. Zu einer Aufhebung des ganzen
Betreibungsverfahrens liege dagegen eine Veranlassung nicht vor, zumal
nicht der geringste Anhalt dafür bestehe, dass der Schuldner zur Erhebung
des Rechtsvorschlages einen rechtlichen Grund hätte.

C. Hiegegen hat Kollet-Oswald innert Frist ans Bundesgericht rekurriert
und verlangt, die nachträgliche Abänderung des Zahlungsbefehles
sei als unzulässig zu erklären und der Zahlung-sbefehl in seinem
ursprünglichen Jnhalt aufrecht zu erhalten, eventuell es fei der
erstinstanzliche Entscheid wieder herzustellen. Zur Begründung macht der
Rekurrent geltend, er habe, um der drohenden Ausweisung zu entgehen,
das Pachtobjekt verlassen und mit Rücksicht daraus auch unterlassen,
einen Rechtsvorschlag zu

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 251 - 1 Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
¹	Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
²	Il creditore deve pagare le spese cagionate dal ritardo e può essere costretto ad una conveniente anticipazione.
³	Egli non ha alcun diritto sulle ripartizioni provvisorie fatte prima della sua insinuazione.
⁴	Se l'amministrazione del fallimento ritiene giustificata l'insinuazione tardiva, modifica la graduatoria e pubblica le modificazioni.
⁵	È applicabile l'articolo 250.

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 251 - 1 Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
¹	Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
²	Il creditore deve pagare le spese cagionate dal ritardo e può essere costretto ad una conveniente anticipazione.
³	Egli non ha alcun diritto sulle ripartizioni provvisorie fatte prima della sua insinuazione.
⁴	Se l'amministrazione del fallimento ritiene giustificata l'insinuazione tardiva, modifica la graduatoria e pubblica le modificazioni.
⁵	È applicabile l'articolo 250.

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 219 - 1 I crediti garantiti da pegno vengono soddisfatti in precedenza con la somma ricavata dalla realizzazione dei pegni.
¹	I crediti garantiti da pegno vengono soddisfatti in precedenza con la somma ricavata dalla realizzazione dei pegni.
²	Se più pegni garantiscono il medesimo credito, le somme da essi ricavate s'impiegano, in proporzione del loro ammontare, pel pagamento di quello.
³	Il grado dei crediti garantiti da pegno e l'estensione della garanzia agli interessi ed accessori sono regolati dalle disposizioni sul pegno immobiliare.397
⁴	I crediti non garantiti da pegno, come pure le quote non soddisfatte di quelli garantiti, sono collocati nell'ordine seguente sull'intera massa residuale del fallimento:
^a	I crediti di persone il cui patrimonio era affidato al fallito in virtù dell'autorità parentale, per le somme di cui egli, in tale qualità, sia divenuto debitore verso le medesime.
^abis	I crediti dei lavoratori per la cauzione fornita al datore di lavoro.
^b	I crediti di contributi conformemente alla legge federale del 20 dicembre 1946405 sull'assicurazione per la vecchiaia e per i superstiti, alla legge federale del 19 giugno 1959406 sull'assicurazione per l'invalidità, alla legge federale del 20 marzo 1981 sull'assicurazione contro gli infortuni, alla legge federale del 25 settembre 1952407 sulle indennità di perdita di guadagno in caso di servizio militare, servizio civile o servizio di protezione civile e alla legge federale del 25 giugno 1982408 sull'assicurazione obbligatoria contro la disoccupazione e l'indennità per insolvenza.
^bter	I crediti degli assicurati secondo la legge federale del 20 marzo 1981401 sull'assicurazione infortuni, come pure quelli derivanti dalla previdenza professionale non obbligatoria e i crediti degli istituti di previdenza del personale nei confronti dei datori di lavoro affiliati.
^c	I crediti di premi e partecipazioni ai costi dell'assicurazione malattie sociale.
^d	I contributi alla Cassa unica per gli assegni familiari.
^f	I depositi di cui all'articolo 37a della legge dell'8 novembre 1934411 sulle banche.
⁵	Non si computano nei termini stabiliti per la prima e seconda classe:
¹	la durata della procedura concordataria precedente la dichiarazione di fallimento;
²	la durata di una causa concernente il credito;
³	in caso di liquidazione in via di fallimento di un'eredità, il tempo trascorso tra il giorno della morte e l'ordine di liquidazione.413

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 251 - 1 Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
¹	Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
²	Il creditore deve pagare le spese cagionate dal ritardo e può essere costretto ad una conveniente anticipazione.
³	Egli non ha alcun diritto sulle ripartizioni provvisorie fatte prima della sua insinuazione.
⁴	Se l'amministrazione del fallimento ritiene giustificata l'insinuazione tardiva, modifica la graduatoria e pubblica le modificazioni.
⁵	È applicabile l'articolo 250.

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 251 - 1 Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
¹	Le insinuazioni tardive sono ammesse fino alla chiusura del fallimento.
²	Il creditore deve pagare le spese cagionate dal ritardo e può essere costretto ad una conveniente anticipazione.
³	Egli non ha alcun diritto sulle ripartizioni provvisorie fatte prima della sua insinuazione.
⁴	Se l'amministrazione del fallimento ritiene giustificata l'insinuazione tardiva, modifica la graduatoria e pubblica le modificazioni.
⁵	È applicabile l'articolo 250.

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 17 - 1 Salvo i casi nei quali la presente legge prescriva la via giudiziale, è ammesso il ricorso all'autorità di vigilanza contro ogni provvedimento di un ufficio d'esecuzione o di un ufficio dei fallimenti, per violazione di una norma di diritto o errore d'apprezzamento.29
¹	Salvo i casi nei quali la presente legge prescriva la via giudiziale, è ammesso il ricorso all'autorità di vigilanza contro ogni provvedimento di un ufficio d'esecuzione o di un ufficio dei fallimenti, per violazione di una norma di diritto o errore d'apprezzamento.29
²	Il ricorso30 dev'essere presentato entro dieci giorni da quello in cui il ricorrente ebbe notizia del provvedimento.
³	È ammesso in ogni tempo il ricorso per denegata o ritardata giustizia.
⁴	In caso di ricorso, l'ufficio può, fino all'invio della sua risposta, riconsiderare il provvedimento impugnato. Se emana una nuova decisione, la notifica senza indugio alle parti e ne dà conoscenza all'autorità di vigilanza.31