S. 45 / Nr. 11 Obligationenrecht (f)

BGE 77 II 45

11. Extrait de l'arrêt de la Ire Cour civile du 6 mars 1951 dans la cause
Guinand contre Barioni.

Regeste:
Exception de jeu (art. 513
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
et 514
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 514 B. Schuldverschreibungen und freiwillige Zahlung
1    Eine Schuldverschreibung oder Wechselverpflichtung, die der Spielende oder Wettende zur Deckung der Spiel- oder Wettsumme gezeichnet hat, kann trotz erfolgter Aushändigung, unter Vorbehalt der Rechte gutgläubiger Dritter aus Wertpapieren, nicht geltend gemacht werden.
2    Eine freiwillig geleistete Zahlung kann nur zurückgefordert werden, wenn die planmässige Ausführung des Spieles oder der Wette durch Zufall oder durch den Empfänger vereitelt worden ist, oder wenn dieser sich einer Unredlichkeit schuldig gemacht hat.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 514 B. Schuldverschreibungen und freiwillige Zahlung
1    Eine Schuldverschreibung oder Wechselverpflichtung, die der Spielende oder Wettende zur Deckung der Spiel- oder Wettsumme gezeichnet hat, kann trotz erfolgter Aushändigung, unter Vorbehalt der Rechte gutgläubiger Dritter aus Wertpapieren, nicht geltend gemacht werden.
2    Eine freiwillig geleistete Zahlung kann nur zurückgefordert werden, wenn die planmässige Ausführung des Spieles oder der Wette durch Zufall oder durch den Empfänger vereitelt worden ist, oder wenn dieser sich einer Unredlichkeit schuldig gemacht hat.
CO).
1. Notion du jeu (consid. 3).
2. La répétition d'un paiement volontaire ne suppose pas nécessairement qu'il
ait été opéré après le jeu (consid. 4).
Spieleinrede (Art. 513 und 514 OR).
1. Begriff des Spiels (Erw. 3).
2. Die Rückforderung einer freiwillig geleisteten Zahlung setzt nicht
notwendigerweise voraus, dass letztere nach dem Spiel gemacht worden ist (Erw.
4).

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Eccezione di giuoco (art. 513 e
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 514 B. Schuldverschreibungen und freiwillige Zahlung
1    Eine Schuldverschreibung oder Wechselverpflichtung, die der Spielende oder Wettende zur Deckung der Spiel- oder Wettsumme gezeichnet hat, kann trotz erfolgter Aushändigung, unter Vorbehalt der Rechte gutgläubiger Dritter aus Wertpapieren, nicht geltend gemacht werden.
2    Eine freiwillig geleistete Zahlung kann nur zurückgefordert werden, wenn die planmässige Ausführung des Spieles oder der Wette durch Zufall oder durch den Empfänger vereitelt worden ist, oder wenn dieser sich einer Unredlichkeit schuldig gemacht hat.
514 CO).
1. Nozione del giuoco (consid. 3).
2. La ripetizione d'un pagamento volontario non suppone necessariamente che
esso sin stato effettuato dopo il giuoco (consid. 4).

Résumé des faits
Guinand et Lagier ont tenu la banque au casino de Campione du 12 septembre
1945 au 12 septembre 1946. Ils s'associèrent alors en vue d'obtenir une
nouvelle concession. Ils devaient fournir à cette fin un cautionnement de
vingt millions de lires au gouvernement italien. Cette somme équivalait à
250000 fr. suisses environ. Barioni, un habitué du casino, offrit de
participer à la constitution du fonds de garantie par un versement de 25000
fr. (deux millions de lires). Guinand et Lagier acceptèrent l'argent et lui
signèrent un billet à ordre de 25000 fr.
La concession ayant été accordée à un tiers, le gouvernement italien libéra la
garantie en janvier 1947. Le cours de la lire ayant baissé entretemps, 16000
fr. seulement furent récupérés sur les 25000 avancés par Barioni. Tandis que
ce dernier lui réclamait le remboursement des 25000 fr., Guinand soutint que,
s'agissant d'une dette de jeu, il ne devait rien.
Les juridictions genevoises, puis, sur recours en réforme de Guinand, le
Tribunal fédéral ont rejeté l'exception de jeu.
Extrait des motifs
3.- Selon la Cour de justice, la remise de fonds pour obtenir l'affermage
d'une maison de jeu n'est pas une opération de jeu, parce que l'événement
attendu par le débiteur dépend non du hasard, mais de la libre volonté d'un
tiers, en l'espèce du gouvernement italien. Le recourant critique cette
opinion: les deux millions de lires étaient destinés à garantir non pas les
créances que l'Etat italien aurait pu avoir contre les concessionnaires, mais
les créances des hôtes du casino contre la banque et notamment celles de la
banque si elle venait à sauter. Le remboursement

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du dépôt aurait donc été conditionné, à son avis, par le hasard: l'issue
favorable ou défavorable des jeux, de sorte que l'avance de l'intimé a été
faite en vue d'un jeu au sens de l'art. 513
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
al 2 CO.
La loi ne définit pas le jeu. C'est un contrat par lequel les parties, sans
cause économique, se promettent réciproquement et sous une condition contraire
une prestation déterminée somme d'argent, objet en nature - de telle sorte
qu'il y a nécessairement un gagnant et un perdant, désignés par
l'accomplissement ou la défaillance de la condition. Toutefois, si l'enjeu n'a
pas été fourni d'avance, le gagnant n'a pas d'action contre le perdant.
S'ensuit-il que seul participe à un jeu au sens de l'art. 513
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
CO celui qui
risque sa mise et que, partant, dans les jeux d'argent organisés, tels que la
roulette, le banquier ne joue pas? La question est délicate. On peut toutefois
la laisser ouverte, car, à supposer même qu'elle doive être résolue par la
négative et qu'une somme versée à titre de sûreté pour couvrir des pertes
futures (selon l'explication proposée par Guinand) soit assimilable à une
avance au sens de l'art. 513 al. 2
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 513 A. Unklagbarkeit der Forderung
1    Aus Spiel und Wette entsteht keine Forderung.
2    Dasselbe gilt von Darlehen und Vorschüssen, die wissentlich zum Behufe des Spieles oder der Wette gemacht werden, sowie von Differenzgeschäften und solchen Lieferungsgeschäften über Waren oder Börsenpapiere, die den Charakter eines Spieles oder einer Wette haben.
CO, ce qui est également douteux,
l'exception de jeu élevée par le recourant se heurte de toute façon à l'art
514
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 514 B. Schuldverschreibungen und freiwillige Zahlung
1    Eine Schuldverschreibung oder Wechselverpflichtung, die der Spielende oder Wettende zur Deckung der Spiel- oder Wettsumme gezeichnet hat, kann trotz erfolgter Aushändigung, unter Vorbehalt der Rechte gutgläubiger Dritter aus Wertpapieren, nicht geltend gemacht werden.
2    Eine freiwillig geleistete Zahlung kann nur zurückgefordert werden, wenn die planmässige Ausführung des Spieles oder der Wette durch Zufall oder durch den Empfänger vereitelt worden ist, oder wenn dieser sich einer Unredlichkeit schuldig gemacht hat.
SR 220 Bundesgesetz betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht)
OR Art. 514 B. Schuldverschreibungen und freiwillige Zahlung
1    Eine Schuldverschreibung oder Wechselverpflichtung, die der Spielende oder Wettende zur Deckung der Spiel- oder Wettsumme gezeichnet hat, kann trotz erfolgter Aushändigung, unter Vorbehalt der Rechte gutgläubiger Dritter aus Wertpapieren, nicht geltend gemacht werden.
2    Eine freiwillig geleistete Zahlung kann nur zurückgefordert werden, wenn die planmässige Ausführung des Spieles oder der Wette durch Zufall oder durch den Empfänger vereitelt worden ist, oder wenn dieser sich einer Unredlichkeit schuldig gemacht hat.
al 2 CO.
4.- Quoique, juridiquement désarmé, le gagnant ne puisse contraindre l'autre
partie à tenir sa promesse, le perdant qui s'exécute volontairement n'est pas
admis, en principe, à répéter son paiement. Cette règle n'est cependant pas
absolue. L'art. 514 al. 2 prévoit une dérogation, en particulier quand
l'exécution régulière du jeu a été empêchée par un cas fortuit. Le refus du
gouvernement italien de délivrer la concession sollicitée constituait
évidemment un empêchement fortuit.
On pourrait être tenté de soutenir que le paiement volontaire d'une dette de
jeu au sens de l'art. 514 al. 2 est nécessairement postérieur à la perte et
qu'un versement opéré avant ou pendant le jeu est régi par l'art. 513 al. 2.
Mais cette interprétation rétrécirait à l'excès la

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portée de l'art. 514 al. 2. La répétition qu'il autorise à titre exceptionnel
n'aurait pas grande utilité si elle supposait que le perdant s'est acquitté de
sa dette après coup, c'est-à-dire à un moment où il connaissait probablement
l'empêchement à l'exécution régulière du jeu. C'est pourquoi il faut admettre
que celui qui, d'avance, dépose sa mise en main d'un tiers à l'intention du
gagnant peut la réclamer aussi longtemps que ce dernier ne l'a pas touchée
(dans le même sens FISCH, Verträge mit Spielcharakter, p. 60, et
OSER/SCHÖNENBERGER, art. 514 n. 10). Le tiers est en effet le mandataire du
déposant, non de son adversaire. Chaque joueur a par conséquent la faculté de
révoquer le mandat et de récupérer sa prestation. Il ne perd pas cette faculté
pour avoir confié l'enjeu non directement au tiers, mais à son cocontractant,
à charge de le remettre au dépositaire. Enfin, s'il y a répétition lorsque,
pour les raisons énumérées par la loi, le jeu ne s'est pas déroulé
régulièrement, il en est de même, a fortiori, lorsque, comme en l'espèce, il
n'a pas eu lieu.