BGE-75-IV-21 - 1949-01-01 - ATF - Droit pénal et procédure penale - Art. 1 Abs. 1 UWG. Wirtschaftlicher Wettbewerb.Art. 13, 2 Abs. 1 UWG. Legitimation zur Stellung des...

S. 21 / Nr. 6 Unlauterer Wettbewerb (d)

BGE 75 IV 21

6. Auszug aus dem Urteil des Kassationshofes vom 11. Februar 1949 i. S. Otth
gegen Verein für schweizerisches Anstaltswesen.

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Regeste:
Art. 1 Abs. 1 UWG. Wirtschaftlicher Wettbewerb.
Art. 13 , 2 Abs. 1 UWG. Legitimation zur Stellung des Strafantrages.
Art. 1er al. 1 LCD. Concurrence économique.
Art. 13 et 2 al. 1 LCD. Qualité pour porter plainte.
Art. 1, cp. 1 LCS. Concorrenza economica.
Art. 13 e 2 cp. 1 LCS. Veste per sporgere querela.

A. - Der Verein für schweizerisches Anstaltswesen (VSA), dem Vorsteher,
Verwalter, Direktoren, Lehrer, Erzieher, Fürsorger und Gehilfen der
schweizerischen Heime und Anstalten angehören, bezweckt gemäss § 2 seiner am
12. Mai 1942 revidierten Statuten die Förderung der Anstaltsleitung und
Heimerziehung in Theorie und Praxis, die Hebung der sozialen Stellung der
Personen, die in Heimen und Anstalten tätig sind, sowie die Verbesserung und
Förderung der Kameradschaft unter den Mitgliedern. § 2 der Statuten bestimmt
ferner, der Verein sei Herausgeber des Fachblattes für schweizerisches
Anstaltswesen in Verbindung mit dem Verlag.
Dieses Fachblatt erschien bis Ende 1936 in kleinem Format mit weissem
Umschlag. Ab 1. Januar 1937 liess der VSA es in grösserem Format mit
hellgrünem Titelblatt durch Franz Otth herausgeben. Am 21. November 1945
kündete der Verein den Vertrag mit Otth auf 31. Dezember 1946. Das veranlasste
Otth, ab Januar 1946 ohne Benachrichtigung des VSA das Fachblatt in zwei nach
Wortlaut und Anordnung von Text und Inseraten vollständig übereinstimmenden
und nur in der Titelseite und

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im Kopf der ersten Textseite leicht von einander abweichenden Ausgaben zu
drucken. Die eine Ausgabe, die er wie bisher als « Fachblatt für
schweizerisches Anstaltswesen » bezeichnete, stellte er den Mitgliedern des
VSA zu, die andere dagegen unter dem Titel « Fachblatt für schweizerische
Heime und Anstalten » den sogenannten freien Abonnenten. Im Juni 1946
protestierte der VSA, worauf die Parteien ihr Vertragsverhältnis als beendet
erklärten. Trotzdem fuhr Otth fort, das « Fachblatt für schweizerische Heime
und Anstalten » fast unverändert in der bisherigen Aufmachung herauszugeben.
Der VSA seinerseits liess vom August 1946 an durch die Druckerei A. Stutz &
Co. das « Fachblatt für schweizerisches Anstaltswesen » in der bisherigen
Aufmachung erscheinen.
B. - Am 31. Januar stellte der VSA gegen Otth Strafantrag wegen unlauteren
Wettbewerbes.
Während das Bezirksgericht Zürich den Angeklagten freisprach, verurteilte ihn
das Obergericht des Kantons Zürich am 6. Juli 1948 auf Berufung des VSA wegen
unlauteren Wettbewerbes im Sinne von Art. 13 lit. d UWG zu Fr. 300.- Busse.
Zum Gegenstand des Urteils machte es die in den Monaten November 1946 bis
Januar 1947 herausgegebenen drei Nummern des « Fachblattes für schweizerische
Heime und Anstalten ».
C. - Otth führt beim Kassationshof des Bundesgerichts Nichtigkeitsbeschwerde
mit dem Antrage, das Urteil des Obergerichtes sei aufzuheben und die Sache zur
Freisprechung des Beschwerdeführers an die Vorinstanz zurückzuweisen.
Er macht unter anderem geltend, das Recht des VSA, Strafantrag zu stellen,
dürfe nicht bejaht werden, solange nicht abgeklärt sei, ob der VSA oder die
Firma A. Stutz & Co. das Verlegerrisiko trage; ob also jener oder diese im
Sinne des Art. 2 UWG in den wirtschaftlichen Interessen geschädigt oder
gefährdet sei. Wenn der VSA das Risiko trage, sei überhaupt keine Schädigung
oder Gefährdung wirtschaftlicher Interessen möglich, denn der VSA verfolge

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nicht wirtschaftliche, sondern ideelle Ziele; es liege kein wirtschaftlicher
Wettbewerb vor, auf den allein das Bundesgesetz über den unlauteren Wettbewerb
angewendet werden könne
Des Kassationshof zieht in Erwägung:
1.- Das Bundesgesetz über den unlauteren Wettbewerb bietet, wie sich aus
seinem Art. 1 ergibt, nur Schutz gegen Missbrauch des wirtschaftlichen
Wettbewerbes. Darunter ist der Wettbewerb im Geschäftsleben, in der auf Erwerb
gerichteten Tätigkeit zu verstehen (BGE 74 IV 113 Erw. 1), im Gegensatz etwa
zum Wettbewerb auf dem Gebiete der Kunst, der Kultur, der Politik oder des
Sportes.
Wirtschaftlicher Wettbewerb im umschriebenen Sinne aber lag hier vor, wo der
Beschwerdeführer durch Herausgabe des « Fachblattes für schweizerische Heime
und Anstalten » neben dem Herausgeber des « Fachblattes für schweizerisches
Anstaltswesen » bei Abonnenten und Inserenten als Mitbewerber auftrat. Beide
trachteten darnach, Abonnenten und Inserenten zu finden, konkurrenzierten sich
also auf diesem Gebiete. Ob die Herausgabe des « Fachblattes für
schweizerisches Anstaltswesen » auf Rechnung der Firma A. Stutz & Co. oder auf
Rechnung des VSA erfolgte, ist unerheblich. Selbst in letzterem Falle liegt
wirtschaftlicher Wettbewerb vor. Nicht in der Erreichung ideeller Zwecke, wie
der VSA nach § 2 Satz 1 seiner Statuten sie verfolgt, trat der
Beschwerdeführer als Mitbewerber auf, sondern in der Ausübung einer auf Erwerb
gerichteten Tätigkeit. Dass diese auf Seiten des VSA mittelbar ideellen
Zwecken diente, steht der Anwendung des Gesetzes über den unlauteren
Wettbewerb nicht im Wege. Es frägt bei juristischen sowenig wie bei
natürlichen Personen darnach, ob sie in ihrer auf Erwerb gerichteten Tätigkeit
ein Mittel zur Erreichung ideeller Zwecke oder bloss ein Mittel zur Hebung
ihres Wohlstandes sehen. Dass aber ein Verein trotz seiner ideellen Aufgaben
(Art. 60 Abs. 1 ZGB) sich wirtschaftlich betätigen, auf

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Erwerb ausgehen kann, ergibt sich aus Art. 61 Abs. 2 ZGB, der dem Verein sogar
gestattet, für seinen Zweck ein nach kaufmännischer Art geführtes Gewerbe zu
betreiben. Das Bundesgesetz über den unlauteren Wettbewerb verlangt auch
nicht, dass die Erwerbstätigkeit Mittel zur Erzielung eines Reingewinnes sei.
Wenn in einem früheren Falle (BGE 74 IV 113 Erw. 2) die Strafbarkeit des
Beklagten verneint wurde, weil der Kläger keine a auf Gewinn gerichtete
Tätigkeit,, verfolge, so war, wie sich aus der Begriffsumschreibung in
Erwägung 1 jenes Urteils ergibt, unter Gewinn nicht ein Reingewinn, sondern
einfach der Erwerb verstanden. Es ist nicht einzusehen, weshalb ein nach
Reingewinn trachtender Fabrikant oder Händler wegen dieses Strebens gegen
unlauteren Wettbewerb geschützt werden sollte, nicht aber z.B. eine auf
gemeinnütziger Grundlage geführte Blindenanstalt, die gleiche Ware absetzt,
die Einnahmen aber nur als Beitrag an die Unkosten betrachtet. Im einen wie im
anderen Falle ist der Absatz der Ware wirtschaftliche, geschäftliche
Tätigkeit. Nicht um des Gewinnstrebens der Geschäftsleute willen bietet das
Gesetz Schutz, sondern zur Hebung von Treu und Glauben im Geschäftsleben
überhaupt.
2.- Der Strafantrag wegen unlauteren Wettbewerbes steht gemäss Art. 13 UWG den
Personen und Verbänden zu, die zur Zivilklage berechtigt sind. Gemäss Art. 2
Abs. 1 UWG hat dieses Recht, « wer durch unlauteren Wettbewerb in seiner
Kundschaft, in seinem Kredit oder beruflichen Ansehen, in seinem
Geschäftsbetrieb oder sonst in seinen wirtschaftlichen Interessen geschädigt
oder gefährdet ist ».
Nach dieser Bestimmung hängt das Antragsrecht des VSA nicht vom Inhalt der
Vertrages ab, der zwischen ihm und der Firma A. Stutz & Co. besteht. Ob die
Firma, wie diese und der VSA behaupten, sich lediglich verpflichtet hat, das
Fachblatt auf Rechnung des VSA zu drucken und zu versenden, oder ob, wie der
Beschwerdeführer vermutet, die Herausgabe auf Rechnung der Firma

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erfolgt, ist unerheblich. Im einen wie im anderen Falle hat der VSA ein
wirtschaftliches Interesse daran, dass das Blatt in möglichst vielen
Exemplaren abgesetzt werde. Mit dem Absatz steigen nicht nur die Einnahmen aus
Abonnementen, sondern auch aus Inseraten, denn je grösser die Auflage des
Blattes ist, desto grösser pflegen auch der Anreiz zum Inserieren und die
Entschädigungen, die für die Inserate bezahlt werden, zu sein. An hohen
Einnahmen aus Abonnementen und Inseraten aber ist der VSA auch interessiert,
wenn sie der Firma A. Stutz & Co. zufliessen. Davon können die Bedingungen
abhängen, zu denen sich die Firma allenfalls bereits erklären wird, den
Vertrag mit dem VSA zu erneuern, oder die Erwerbsaussichten des VSA, wenn er
dazu übergehen will, das Fachblatt auf eigene Rechnung herauszugeben. Nach
Art. 2 Abs. 1 UWG steht das Antragsrecht schon dem zu, dessen wirtschaftliche
Interessen bloss gefährdet werden; eine Schädigung braucht nicht eingetreten
zu sein. Der VSA war daher berechtigt, Strafantrag zu stellen.

RS 210 CC Code civil suisse du 10 décembre 1907 Art. 60
	1.	Les associations politiques, religieuses, scientifiques, artistiques, de bienfaisance, de récréation ou autres qui n'ont pas un but économique acquièrent la personnalité dès qu'elles expriment dans leurs statuts la volonté d'être organisées corporativement.
	2.	Les statuts sont rédigés par écrit et contiennent les dispositions nécessaires sur le but, les ressources et l'organisation de l'association.

RS 210 CC Code civil suisse du 10 décembre 1907 Art. 61
	1.	L'association dont les statuts ont été adoptés et qui a constitué sa direction peut se faire inscrire au registre du commerce.
	2.	Est tenue de s'inscrire toute association:
		1.	qui, pour atteindre son but, exerce une industrie en la forme commerciale;
		2.	qui est soumise à l'obligation de faire réviser ses comptes;
		3. [1]	qui, à titre principal, collecte ou distribue directement ou indirectement des fonds à l'étranger à des fins caritatives, religieuses, culturelles, éducatives ou sociales. [2]
	2bis.	Le Conseil fédéral édicte les dispositions d'exécution concernant l'inscription obligatoire au registre du commerce. [3]
	2ter.	Il peut exempter des associations visées à l'al. 2, ch. 3, de l'obligation de s'inscrire si, compte tenu, en particulier, du montant des fonds collectés ou distribués, de la provenance ou de la destination des fonds collectés ou distribués ou de l'affectation des fonds collectés ou distribués, elles présentent un risque faible d'être exploitées à des fins de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme. [4]
	3.	... [5]

[1] Introduit par l'annexe 1 ch. 1 de la LF du 19 mars 2021, en vigueur depuis le 1er janv. 2023 (RO 2021 656; 2022 551; FF 2019 5237). [2] Nouvelle teneur selon l'annexe ch. 1 de la LF du 16 déc. 2005 (Droit de la société à responsabilité limitée; adaptation des droits de la société anonyme, de la société coopérative, du registre du commerce et des raisons de commerce), en vigueur depuis le 1er janv. 2008 (RO 2007 4791; FF 2002 2949, 2004 3745). [3] Introduit par l'annexe 1 ch. 1 de la LF du 19 mars 2021, en vigueur depuis le 1er janv. 2023 (RO 2021 656; 2022 551; FF 2019 5237). [4] Introduit par l'annexe 1 ch. 1 de la LF du 19 mars 2021, en vigueur depuis le 1er janv. 2023 (RO 2021 656; 2022 551; FF 2019 5237). [5] Abrogé par l'annexe ch. 1 de la LF du 19 juin 2020 (Droit de la société anonyme), avec effet au 1er janv. 2023 (RO 2020 4005; 2022 109; FF 2017 353).

RS 241 LCD Loi fédérale du 19 décembre 1986 contre la concurrence déloyale (LCD) Art. 1
		La présente loi vise à garantir, dans l'intérêt de toutes les parties concernées, une concurrence loyale et qui ne soit pas faussée.

RS 241 LCD Loi fédérale du 19 décembre 1986 contre la concurrence déloyale (LCD) Art. 2 Principe
		Est déloyal et illicite tout comportement ou pratique commerciale qui est trompeur ou qui contrevient de toute autre manière aux règles de la bonne foi et qui influe sur les rapports entre concurrents ou entre fournisseurs et clients.