BGE-49-III-21 - 1923-02-20 - DTF - Diritto delle esecuzioni e del fallimento - 20 Schuldbetreibungs und Konkursrecht. N° 5. il est vrai, point invoqué eet argument

20 Schuldbetreibungs und Konkursrecht. N° 5.

il est vrai, point invoqué eet argument ; elle s'est bernée à soutenir que
la procédure de collocation l'emportait sur celle entamée à Lausanne. Mais
ee point de vue est erroné. Des motifs d'ordre public s'opposent à ce
que la procédure de collocation suivie contrairement aux prescriptions en
vigueur en matière de poursuite puisse passer en force faute de plainte,
lorsqu'elle se heurte à une procédure ordinaire, instruite dans les formes
légales et à un jugement régulièrement rendu contre la masse. Il incombe
à cette dernière de faire en sorte que ce conflit ne se présente pas;
le créancier qui, individuellement, élève une prétention contre elle
n'a pas à s'en occuper.

La masse Hipp n'est par conséquent pas en droit de se prévaloir de l'état
de colloeation pour se soustraire à l'exécution du jugement rendu contre
elle. Il y a done lieu d'admettre le recours et d'annnler la décisiou
attaquée.

La Cliwnbre des Poursuites et des Faillites pronunce.-

Le recours est admis. En conséquence la masse de la faillite L. S. Dufour,
en sa qualité de cessionnaire de la masse en faillite de la S. A.
Industras , sera inscrite à l'état de collocation de la masse d'Eugéne
Hipp, à Porrentruy pour la somme de 17 860 'fr. 20 avec intérèts à 6 %
des le 20 juillet 1918.Schuidbetreihungsund Konsskursreeht N° 6. 21

6. mm vom 20. Februar 1923 i. S. Bank von Elsass und Lothringen.

SchKG Art. 41 Abs. 1 ; VZG Art. 85 Abs. 2 : Einrede gegen gewöhnliche
Betreibung, dass die Forderung pfandversichert und daher nur Betreibung
auf Piandverwertung zulässig sei (Erw. 1), insbesondere seitens eines
Mitverpflichteten (Erw. 2 am Schluss}. Kann die Ehefrau; Welche sich
unter dem Güterstand der allgemeinen Gütergemeinschaft für eine durch
Gesamtgutssachen pfandversicherte Schuld des Ehemannes mitverpflichtet
hat, nach Konkurseröffnung über den Mann diese Einrede erheben ? ZGB
Art. 217, 219, 222, 224; SchKG Art. 206.

ZGB Art. 222 : Bei allgemeiner Güter-gemeinschaft geht auch die Betreibung
auf Verwertung eines zum Gesamtgut gehörenden Pfandes gegen den Ehemann
(Erw. 2).

A. Durch von der Vormundschaftsbehörde genehmigten Vertrag vom 26. Februar
1921 bestellte zunächst der mit seiner Ehefrau auch im Verhältnis
gegenüber Dritten in Gütergemeinsehaft lebende Robert Oeschger der Bank
von Elsass und Lothringen zur Sicherung ihrer bestehenden und künftigen
Forderungen aus Kontokorrentund Wechselverkehr bis zum Betrage von 50,000
Fr. durch Grundpfandversehreibung ein Grundpfandrecht im dritten Rang an
der zum Gesamtgut gehörenden Liegenschaft Holbeinstrasse Nr. 17 in Basel,
erteilte ferner dessen Ehefrau Pauline geh. Gassler ihre Einwilligung
zu dieser Verpfändung und gab sich für die jetzigen und inskünftigen
Ansprüche der Bank von Elsass und Lothringen gegenüber ihrem Ehemann aus
Kontokorrentund Weehselverkehr bis zum Betrage von 50,000 Fr. {mit dessen
Einwilligung) als solidarisehe Mitsehuldnerin hin und ermächtigten endlich
beide Ehegatten den Notar Dr. Scheidegger, diesen Pfanderrichtungsvertrag
als Grundpfandverschreibung beim Grundbuchamt zur Eintragung anzumelden.

"Als in der Folge über Oeschger der Konkurs eröffnet wurde, hob die
Bank von Elsass und Lothringen gegen dessen Ehefrau für 50,000 Fr.
laut solidarischer Mitverpflichtung vom 26. Februar 1921 für Wechselund

22 Schuldbetreihungsund Konkursrecht. N° 6.

Kontokorrentschulden eine gewöhnliche Betreibung an. Darauf führte
Frau Oeschger Beschwerde gegen die Art der Betreibung ; indem
sie geltend machte: Für eine grundpfandversicherte Forderung dürfe
nur Grundpfandbetreibung angehoben werden. In ihrer Eigenschaft als
Gesamteigentümerin mit ihrem falliten Ehemann verlange sie, dass, bevor
sie auf Pfändung betrieben werde, das Unterpfand selbst verwertet werde,
da sich nur dann ein Pfandausfall feststellen lasse, für welchen sie
noch belangt werden könne.

B. Durch Entscheid vom 6. Februar 1923 (Dispositiv 2) hat die
Aufsichtsbehörde über das Betreibungsamt Basel Stadt die Beschwerde
gutgeheissen und den Zahlungshefehl aufgehoben.

C. Diesen Entscheid hat die Bank von Elsass und Lothringen am 14. Februar
an das Bundesgericht weitergezogen mit dem Antrag auf Abweisung der
Beschwerde.

Die Schuldbeireibungsund Konkùrskammerîzieht in Erwägung :

l. Die von der Beschwerdeführerin erhobene Einrede, dass die Forderung
pfandversichert und deshalb nur die Betreibung auf Pfandverwertung
zulässig sei (Art. 85 Abs. 2 VZG), scheitert von vorneherein an der
Tatsache, dass das Konkursverfahren über ihren Ehemann schwebt. Denn
einerseits wird dadurch die Betreibung auf Pfandverwertung in die
Liegenschaft ausgeschlossen, weil sie gemäss Art. 222 ZGB nicht gegen die
Beschwerdeführerin selbst, sondern nur gegen deren Ehemann geführt werden
könnte (Art. 206 SchKG); anderseits gelangt die verpfändete Liegenschaft
zur Verwertung, ohne dass es hiefür einer Betreibung auf Pfandverwertung
noch bedürfte, weil sie, wie aus der Vorschrift des Art. 219 ZGB,
wonach das Gesamtgut für die sämtlichen Schulden des Ehemannes haftet,
ohne weiteres folgt, bei Eröffnung des Konkurses überSchuldbetrelbungsund
Konkursrecht. NP 6. 23

ihn zur Konkursmasse zu ziehen ist (vgl. auch Art. 222 und 224 ZGB). _

2. Hievon abgesehen trifft die von der Vorinstanz ihrer Entscheidung
zu Grunde gelegte Prämisse nicht zu, dass die in Betreibung gesetzte,
aus der Mitverpfhchtung der Beschwerdeführerin hergeleitete Forderung
pfandversichert sei, was die Beschwerdeführenn eigentlich auch
gar nicht behauptet hat. Zunächst gibt ,der Wortlaut des Vertrages
keinen Anhaltspunkt fur diese Auffassung ab, indem darin nur von der
Verpfandung der Liegenschaft durch den Ehemann zur Versicherung seiner
schuld und der Zustimmung der Ehefrau hiezu, nicht aber auch von der
Verpfändung durch die Ehefrau zur Versicherung ihrer Schuld und der
Zustimmung des Ehemannes hiezu gesprochen wird, die doch. nach Art. 217
ZGB unerlässlich gewesen wäre. Im weiteren lässt sich nicht ersehen,
welcher Zweck mit einer solchen Verpfändung hätte verfolgt werden
wollen. Insbesondere ist nicht erfindlich, inwiefern die Liegenschaft
dadurch einer weitergehenden Verhaftung für die Forderung der Rekurrentin
hätte unterworfen werden können, als dies durch die Verpfändung seitens
des Ehemannes mit Einwilligung der Ehefrau bereits geschehen war.Aueh
wäre dadurch nicht etwa ermöglicht werden, dass die Zwangsvollstreckung
in das Pfand hätte gegen die Ehefrau geführt werden können. Denn, wie
bereits erwähnt, ist nach der Vorschrift des Art. 222 ZGB beim Güterstand
der Gütergemeinschaft die Zwangsvollstreckung für diejenigen Schulden,
für welche das Gesamtgut haftet, ausschliesslich gegen den Ehemann
zu richten. Und zwar gilt dies mangels eines Vorbehaltes nicht nur im
Falle der gewöhnlichen Schuldenhaftung des Gesamtgutes, die durch die
ordentliche Betrelbung auf Pfändung oder Konkurs, sondern auch im Falle
der vorzugsweisen Haftung eines besonderen Bestandteiles desselben für
eine einzelne Schuld zufolge Pfandbestellung, die durch Betreibung auf
Pfaudverwertung geltend zu

24 Schuldhetreibungsund Konkursrecht. N° 7.

machen ist. Dagegen hatte die solidarische Mitverpflichtung der Ehefrau
als solche einen guten Sinn, indem sie auch ihr Sondergut'und'allfällig
das aus dem Konkurs des Ehemannes gerettete Frauengut der Haftung für
die Forderung der ,Rekurrentin unterwarf. Wäre diese Mitverpflichtung
aber durch ein zum Gesamt-gut gehörendes Vermögensobjekt versichert
worden, so Würde dadurch nach dem Ausgeführten geradezu ein zeitweiliges
Hindernis für den unmittelbaren Zugriff auf das Sondergut durch eine
gegen die Beschwerdeführerin selbst zu richtende Betreibnng geschaffen
worden sein, was dem mit der solidarischen Mitverpflichtung verfolgten
Zweck in gewisser Beziehung zuwiderliefe ; ein solcher Wider spruch darf
aber nicht angenommen werden, wenn der Wortlaut des Vertrages keinerlei
Anhaltspunkte dafür abgibt. ' Aus dem Umstand aber, dass für die Schuld
des Ehemannes ein Pfand bestellt worden ist, kann die Be-

schwerdeführerin als solidarisch Mitverpflichtete die '

mit der Beschwerde geltend gemachte Einrede nicht herleiten (AS 28 I
S. 411 f. = Sep. Ausg. 5 S. 261 f.).

Demnach erkennt die Schuldàetrss und Konkurskammer :,

Der Rekurs wird begründet erklärt, Dispositiv 2 des angefochtenen
Entscheides aufgehoben und die Beschwerde der Schuldnerin abgewiesen.

7. Entscheid vom 27. Februar 1923 i. S. Müller.

Abtretung eines Teiles einer Forderung, für die bereits Pfändung vollzogen
worden ist. Das 'Verwertungsbegehren kann nur vom Zedenten und Zessionar
gemeinsam gestellt werden.

A. Am 9. Juni 1922 trat A. ssUehelmann von seiner Forderung im Betrage
von 2910 Fr. gegen den

Schuldbetrelbungsund Konkursrecht. N° 7. 25

Rekurrenten A.Midler, für die er bereits Betreibung angehoben und
Pfändung hatte vollziehen lassen, u den Betrag von 2500 Fr. nebst
allen Betrelbungsrechten ' an Th. Bircher ab. Als Bircher das
Verwertungsbegehren stellte, führte Müller Beschwerde mit dem Antrag
auf Sistierung der Verwertung (den er vor der oberen kantonalen
Aufsichtsbehörde dahin ergänzte, es sei festzustellen, dass Bircher
keine Betreibungsrechte zustehen), indemer jenem das Recht bestritt,
unabhängig von Uebelmann das Verwertungsbegehren zu stellen, wodurch
die ein e Betreibung in zwei zerlegt werde.

B. Durch Entscheid vom 12Januar hat das Ohergericht des Kantons Zürich
die Beschwerde abgewiesen. ' _ ' ·

C. Diesen am ,25. Januar angestellten Entscheid hat Müller am 1. Februar
an das Bundesgericht weitergezogen mit dem'Antrag, es sei die Betreibung,
soweit auf den Namen Birchers lautend, aufzuheben-v

Die Schuldbetreibungs und Konkurskammer zieht

in Erwägung : _

Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichts kann der Zessionar die
vom Zedenten angehobene Betreibung weiterführen (AS 32 I S. 772 ff. =
Sep.-Ausg. 3 S. 354 ff. und dortige Zitate). Hieraus folgt für den
Fall, dass sich die Abtretung auf einen Teil einer bereits in Betreibung
gesetzten Forderung beschränkt, jedenfalls so Viel, dass der Zessionar und
der Zedent zusammen die Betreibung für die ganze Forderung weiterführen
können, da der Durchführung einer Betreibung durch mehrere zusammen
handelnde Gläubiger für eine ihnen gemeinsam zustehende Forderung ohne
deren Zerlegung in Teilforderungen nichts entgegensteht. Ob aber der
Zedent und der Zessionar, letzterer für den ihm abgetretenen, ersterer
für den ihm verbleibenden Teil der Forderung, die Betreibung einzeln
und getrennt weiterführen können, braucht vorliegend insoweit nicht ent-

SR 210 Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 CC Art. 222 - 1 La comunione universale dei beni riunisce in un'unica sostanza tutti i beni e tutti i redditi dei coniugi, eccetto i beni propri per legge.
¹	La comunione universale dei beni riunisce in un'unica sostanza tutti i beni e tutti i redditi dei coniugi, eccetto i beni propri per legge.
²	La sostanza comune appartiene, indivisa, ad entrambi i coniugi.
³	Nessun coniuge può disporre della sua quota.

SR 281.1 Legge federale dell'11 aprile 1889 sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) LEF Art. 206 - 1 Tutte le esecuzioni in corso contro il fallito cessano di diritto e non si possono promuovere durante la procedura di fallimento nuove esecuzioni per crediti sorti prima della dichiarazione di fallimento. Fanno eccezione le esecuzioni per realizzazione di pegni appartenenti a terzi.
¹	Tutte le esecuzioni in corso contro il fallito cessano di diritto e non si possono promuovere durante la procedura di fallimento nuove esecuzioni per crediti sorti prima della dichiarazione di fallimento. Fanno eccezione le esecuzioni per realizzazione di pegni appartenenti a terzi.
²	Le esecuzioni per crediti sorti dopo la dichiarazione di fallimento si proseguono, durante la procedura di fallimento, in via di pignoramento o di realizzazione del pegno.
³	Durante la procedura di fallimento, il debitore non può chiedere la dichiarazione di un altro fallimento facendo nota la propria insolvenza (art. 191).

SR 210 Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 CC Art. 219 - 1 Per poter mantenere l'attuale tenore di vita, il coniuge superstite può chiedere che la casa o l'appartamento in cui vivevano i coniugi e che apparteneva al defunto gli sia attribuito in usufrutto o in diritto d'abitazione, imputandolo sul suo credito di partecipazione; è fatto salvo un diverso disciplinamento pattuito per convenzione matrimoniale.
¹	Per poter mantenere l'attuale tenore di vita, il coniuge superstite può chiedere che la casa o l'appartamento in cui vivevano i coniugi e che apparteneva al defunto gli sia attribuito in usufrutto o in diritto d'abitazione, imputandolo sul suo credito di partecipazione; è fatto salvo un diverso disciplinamento pattuito per convenzione matrimoniale.
²	Alle stesse condizioni, può chiedere che gli sia attribuita la proprietà delle suppellettili domestiche.
³	Ove le circostanze lo giustifichino, invece dell'usufrutto o del diritto d'abitazione può essergli attribuita, ad istanza sua o degli altri eredi legittimi del defunto, la proprietà della casa o dell'appartamento.
⁴	Questi diritti del coniuge superstite non si estendono ai locali di cui un discendente ha bisogno per continuare la professione od impresa esercitatavi dal defunto; sono salve le disposizioni del diritto successorio rurale.

SR 210 Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 CC Art. 222 - 1 La comunione universale dei beni riunisce in un'unica sostanza tutti i beni e tutti i redditi dei coniugi, eccetto i beni propri per legge.
¹	La comunione universale dei beni riunisce in un'unica sostanza tutti i beni e tutti i redditi dei coniugi, eccetto i beni propri per legge.
²	La sostanza comune appartiene, indivisa, ad entrambi i coniugi.
³	Nessun coniuge può disporre della sua quota.

SR 210 Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 CC Art. 224 - 1 Per convenzione matrimoniale, i coniugi possono escludere dalla comunione determinati beni o categorie di beni, come i fondi, il reddito lavorativo di un coniuge o i beni che gli servono per esercitare una professione o un'impresa.
¹	Per convenzione matrimoniale, i coniugi possono escludere dalla comunione determinati beni o categorie di beni, come i fondi, il reddito lavorativo di un coniuge o i beni che gli servono per esercitare una professione o un'impresa.
²	Salvo patto contrario, i redditi di questi beni non entrano nei beni comuni.

SR 210 Codice civile svizzero del 10 dicembre 1907 CC Art. 217 - 1 In caso di divorzio, separazione, nullità del matrimonio o separazione dei beni giudiziale, le clausole che modificano la partecipazione legale all'aumento s'applicano soltanto se la convenzione matrimoniale lo prevede espressamente.
¹	In caso di divorzio, separazione, nullità del matrimonio o separazione dei beni giudiziale, le clausole che modificano la partecipazione legale all'aumento s'applicano soltanto se la convenzione matrimoniale lo prevede espressamente.
²	Lo stesso vale in caso di morte di uno dei coniugi durante una procedura di divorzio che implica la perdita della porzione legittima del coniuge superstite. 244