BGE 61 I 45
5. Urteil der I. Zivilabteilung vom 30. Januar 1935 i. S. Blaser gegen
Läderach und Regierungsrat des Kantons Bern.
Regeste:
Handelsregistereintragung.
1. Bedeutung des Warenlagers für die Eintragspflicht. Massgebender Zeitpunkt,
Bestätigung der Praxis. Erw. 1.
2. Der Besitz exekutionsfähigen Vermögens ist nicht Voraussetzung für die
Eintragspflicht. Erw. 2.
A. - Am 5. Juli 1934 forderte das Handelsregisterbureau von Bern den
Beschwerdeführer auf, sich bis zum 12. Juli zur Eintragung ins Handelsregister
anzumelden. Der Beschwerdeführer betrieb in seinem Hause
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Zähringerstrasse 23/25 in Bern ein Milch- und Lebensmittelgeschäft.
Er widersetzte sich der Eintragung mit der Begründung, dass die gesetzlichen
Voraussetzungen für die Eintragspflicht nicht gegeben seien, ferner dass er an
beweglichem Vermögen nur noch einige Kompetenzstücke besitze und dass die
Grundpfandverwertung vor der Türe stehe.
B. - Das Handelsregisterbureau unterbreitete die Angelegenheit der kantonalen
Justizdirektion zuhanden des Regierungsrates als Aufsichtsbehörde.
Die Justizdirektion veranlasste polizeiliche Erhebungen, die ergaben, dass der
Beschwerdeführer hauptsächlich mit leichtverderblichen Produkten (Milch,
Butter etc.) handle und dass er einen jährlichen Umsatz von 30000 bis 35000
Fr. habe; er werde von seinen Gläubigern hart bedrängt.
Der Beschwerdeführer selber bezifferte in seiner Vernehmlassung den jährlichen
Umsatz auf 35000 bis 40000 Franken, machte aber geltend, dass das Warenlager
durchschnittlich nicht einen Wert von 2000 Fr. erreiche. Er ersuchte die
Justizdirektion, um einen Versuch zur Wiederherstellung des finanziellen
Gleichgewichtes machen zu können, um wenigstens drei Monate Aufschub für die
Handelsregistereintragung.
Die Justizdirektion bewilligte am 8. August das Gesuch mit Frist bis zum 1.
November 1934 und unter dem Vorbehalt, dass nicht ein Gläubiger vorher die
sofortige Eintragung verlange.
Am 17. Oktober stellte Architekt Läderach in Bern als Gläubiger des
Beschwerdeführers das Begehren, derselbe sei von Amtes wegen einzutragen.
Die Justizdirektion setzte dem Beschwerdeführer am 23. Oktober eine neue Frist
von 5 Tagen zur Anmeldung. Er beharrte in seinem Schreiben vom 2. November auf
dem ablehnenden Standpunkt.
C. - Hierauf hat der Regierungsrat des Kantons Bern durch Entscheid vom 15.
November 1934 die Eintragung
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von Amtes wegen verfügt und dem Beschwerdeführer 30 Fr. Verfahrenskosten
auferlegt.
Der Entscheid ist am 28. November durch einen Polizisten zugestellt worden,
der im Zustellungsverbal berichtete, der Beschwerdeführer könne die Kosten
nicht bezahlen; es seien über 100 Verlustscheine gegen ihn ausgestellt.
D. - Gegen diesen Entscheid richtet sich die vorliegende Beschwerde vom 2.
Dezember 1934. Der Beschwerdeführer verlangt Aufhebung des angefochtenen
Entscheides, indem er darauf verweist, dass seine Liegenschaft am 19. Dezember
1934 öffentlich versteigert worden sei.
Der Regierungsrat des Kantons Bern, der Gläubiger Läderach und das
eidgenössische Justiz- und Polizeidepartement beantragen in ihren
Vernehmlassungen Abweisung der Beschwerde, da für die Eintragspflicht die
Verhältnisse massgebend seien, wie sie zur Zeit der an den Beschwerdeführer
ergangenen Aufforderung bestanden haben.
Das Bundesgericht zieht in Erwägung:
1.- Es steht ausser Zweifel, dass der Beschwerdeführer zur Zeit der vom
Handelsregisteramt an ihn erlassenen Aufforderung mit seinem Milch- und
Lebensmittelgeschäft, dessen jährlicher Umsatz zugestandenermassen 35000 bis
40000 Fr. betrug, gemäss Art. 865 Abs. 4
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SR 220 Première partie: Dispositions générales Titre premier: De la formation des obligations Chapitre I: Des obligations résultant d'un contrat CO Art. 865 - 1 À défaut de disposition des statuts, les associés sortants et leurs héritiers n'ont aucun droit à la fortune sociale. |
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| 1 | À défaut de disposition des statuts, les associés sortants et leurs héritiers n'ont aucun droit à la fortune sociale. |
| 2 | Lorsque la société est dissoute dans l'année qui suit la sortie ou le décès d'un associé, et que l'actif est réparti, l'associé sortant ou ses héritiers ont les mêmes droits que les personnes qui étaient membres de la société lors de la dissolution. |
Handelsregisterverordnung vom 6. Mai 1890 eintragspflichtig war. Dass das
Warenlager nicht durchschnittlich einen Wert von 2000 Fr. hatte, ist
unerheblich; die Vorschrift des Art. 13 Schlussabsatz der zitierten
Verordnung, wo von dieser Voraussetzung die Rede ist, kann keine Anwendung
finden auf Fälle, wo der Natur des Geschäftes nach entweder gar kein oder ein
im Verhältnis zum Umsatz nur unbedeutendes Warenlager benötigt wird;
entscheidend ist die wirtschaftliche Gesamtbedeutung des Geschäftes, die bei
einem solchen mit nur ganz geringen Warenlager zufolge raschen Umsatzes
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der Waren eine viel grössere sein kann als bei einem andern, wo vielleicht
erhebliche Bestände vorhanden sind, der Umsatz aber nur langsam vor sich geht
(vgl. das bundesgerichtliche Urteil vom 27. Juni 1933 i. S. Thomi gegen
Regierungsrat von Bern).
War der Beschwerdeführer zur Zeit, als die registeramtliche Aufforderung zur
Anmeldung an ihn ergangen ist, also eintragspflichtig, so muss die Beschwerde
abgewiesen werden; denn massgebend bleiben nach ständiger Praxis die
Verhältnisse, wie sie in jenem Zeitpunkte bestanden haben (STAMPA, Sammlung
von Entscheiden in Handelsregistersachen, Nr. 15; BGE 57 I 143; 58 I 206,
250255). Von dieser Praxis abzugehen, liegt kein Grund vor.
2.- Fragen könnte sich höchstens, ob nicht deswegen von der Eintragung
abzusehen sei, weil nach dem Polizeibericht über 100 Verlustscheine gegen den
Beschwerdeführer ausgestellt sein sollen, also offenbar gar kein
exekutionsfähiges Vermögen vorhanden ist. Bei diesen Verhältnissen werden die
Gläubiger aller Wahrscheinlichkeit nach auch auf dem Wege der
Konkursbetreibung, die ja mit der Eintragung des Schuldners im Handelsregister
angestrebt wird, für ihre Forderungen keine Deckung erlangen, sondern der
Konkurs wird, sofern nicht einer der Gläubiger die Kosten der Durchführung
sicherstellt, gemäss Art. 230
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SR 281.1 Loi fédérale du 11 avril 1889 sur la poursuite pour dettes et la faillite (LP) LP Art. 230 - 1 Lorsqu'il est probable que la masse ne suffira pas à couvrir les frais de liquidation sommaire, le juge qui a ordonné la faillite prononce la suspension de celle-ci à la demande de l'office.419 |
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| 1 | Lorsqu'il est probable que la masse ne suffira pas à couvrir les frais de liquidation sommaire, le juge qui a ordonné la faillite prononce la suspension de celle-ci à la demande de l'office.419 |
| 2 | L'office publie cette décision. La publication porte que la faillite sera clôturée si, dans les dix jours, les créanciers n'en requièrent pas la liquidation et ne fournissent pas la sûreté exigée pour les frais qui ne seront pas couverts par la masse.420 |
| 3 | Dans les deux ans après la suspension de la liquidation, le débiteur peut aussi être poursuivi par voie de saisie.421 |
| 4 | Les poursuites engagées avant l'ouverture de la faillite renaissent après la suspension de celle-ci. Le temps écoulé entre l'ouverture et la suspension de la faillite ne compte pas pour le calcul des délais prévus par la présente loi.422 |
wieder der gewöhnlichen Betreibung unterliegen.
Allein darauf kann nicht abgestellt werden. Jeder Gläubiger hat einen
unbedingten Anspruch darauf, dass der eintragungspflichtige Schuldner
eingetragen und damit die Konkursbetreibung gegen ihn ermöglicht werde; dass
der Schuldner nachgewiesenermassen exekutionsfähiges Vermögen besitze, ist
nicht Voraussetzung. Das ergibt sich deutlich gerade aus Art. 230
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SR 281.1 Loi fédérale du 11 avril 1889 sur la poursuite pour dettes et la faillite (LP) LP Art. 230 - 1 Lorsqu'il est probable que la masse ne suffira pas à couvrir les frais de liquidation sommaire, le juge qui a ordonné la faillite prononce la suspension de celle-ci à la demande de l'office.419 |
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| 1 | Lorsqu'il est probable que la masse ne suffira pas à couvrir les frais de liquidation sommaire, le juge qui a ordonné la faillite prononce la suspension de celle-ci à la demande de l'office.419 |
| 2 | L'office publie cette décision. La publication porte que la faillite sera clôturée si, dans les dix jours, les créanciers n'en requièrent pas la liquidation et ne fournissent pas la sûreté exigée pour les frais qui ne seront pas couverts par la masse.420 |
| 3 | Dans les deux ans après la suspension de la liquidation, le débiteur peut aussi être poursuivi par voie de saisie.421 |
| 4 | Les poursuites engagées avant l'ouverture de la faillite renaissent après la suspension de celle-ci. Le temps écoulé entre l'ouverture et la suspension de la faillite ne compte pas pour le calcul des délais prévus par la présente loi.422 |
wonach der Gläubiger unter Sicherstellung der Kosten die Durchführung des
Konkurses auch dann verlangen kann, wenn sich keinerlei in die Masse
gehörendes Vermögen vorfindet. Dieses Recht darf den Gläubigern nicht zum
vorneherein
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dadurch abgeschnitten werden, dass einem Begehren um Eintragung des Schuldners
im Handelsregister mit Rücksicht auf dessen Vermögensverhältnisse nicht Folge
gegeben wird. Das hätte übrigens auch zur Folge, dass der unwürdige und
trölerische Schuldner, der seine Eintragung hinauszuzögern weiss, bis kein dem
Zugriff der Gläubiger offenstehendes Vermögen mehr vorhanden ist, gegenüber
dem andern, der sich pflichtgemäss eintragen lässt, in unzulässiger Weise
begünstigt würde.
Demnach erkennt das Bundesgericht: Die Beschwerde wird abgewiesen.